Начисление зарплаты и ЕСВ при приостановке трудовых договоров
Как Вы помните, 24.03.2022 вступил в силу Закон Украины «Об организации трудовых отношений в условиях военного положения»1 (далее – Закон), который среди прочего предусмотрел новый для трудового законодательства институт «приостановки действия трудового договора».
Как мы описывали в нашей предыдущей консультации от 24.03.2022, содержание этого института состоит в том, что, если работодатель из-за военной агрессии не может обеспечить сотрудника работой, а работник не может ее выполнять, трудовые отношения могут быть приостановлены приказом работодателя, что позволяет ему на период приостановки не выплачивать работнику зарплату. При этом в соответствии с Законом, возмещение заработной платы на период приостановки трудового договора возлагается на Российскую Федерацию.
Однако так как новый институт не коррелирует с нормами КЗоТ и Закон не детализировал условия его применения, на практике возникает много вопросов относительно реализации приостановки трудовых договоров. Наиболее принципиальным является вопрос: нужно ли предприятию в бухгалтерском учете начислять зарплату и соответственно ЕСВ (для предстоящей компенсации РФ)?
К сожалению, в Законе вопрос осуществления предприятием таких начислений не освещен. Поэтому на сегодняшний день по этому вопросу нет единой позиции, как у органов государственной власти, так соответственно и среди практиков.
С одной стороны, согласно Комментарию к Закону2, опубликованному Минэкономики на своем сайте, «при приостановке трудового договора работодатель должен продолжать ведение учета в части определения и фиксации сумм заработной платы», при этом «ЕСВ не уплачивается». Такой же позиции на своем сайте3 и в телефонных комментариях придерживаются и представители Гоструда «работодатель должен продолжать ведение учета в части начисления заработной платы».
Хотим отметить, что, по нашему мнению, такой подход не отвечает понятию «приостановки» трудового договора, то есть ситуации, когда трудовые отношения из-за военного положения «ставятся на стоп»: работник не работает, но его и не увольняют. С точки зрения трудового законодательства, заработная плата выплачивается за проделанную работу, кроме случаев, когда законом прямо предусмотрена обязанность работодателя выплачивать заработную плату (как в случае мобилизации и в других случаях, перечисленных, в частности, в пункте 1 Порядка исчисления средней заработной платы4).
То есть прямое законодательное основание для начисления заработной платы при приостановке трудового договора сегодня отсутствует, а сами по себе комментарии Минэкономики и Гоструда не являются нормативными актами, хотя и демонстрируют «толкование» этого вопроса соответствующими органами.
Учитывая, что начисление заработной платы невозможно без начисления ЕСВ, а компетентным органом по контролю за начислением и уплатой ЕСВ является налоговая, мы обратились за комментариями к ее представителям. Несмотря на ограниченный режим работы этого органа и отсутствие возможности на сегодняшний день получить письменный ответ на запрос в общем порядке, мы получили комментарий по нашему электронному запросу, что налоговое законодательство в вопросе начисления и уплаты ЕСВ в этой части не изменилось. Следовательно: начисление зарплаты = начисление ЕСВ, что автоматически влечет обязанность по уплате ЕСВ.
То есть, сегодня у налоговой нет законодательных оснований не требовать уплаты ЕСВ при начислении заработной платы в ситуации приостановки трудового договора: если предприятие начислит зарплату и ЕСВ, оно обязано будет уплатить соответствующий взнос в бюджет.
Следовательно, у предприятия потенциально есть два варианта: начислить зарплату согласно позиции Минэкономики и Гоструда, но автоматически получить обязательства по уплате ЕСВ, ИЛИ не начислять зарплату и ЕСВ, то есть пойти на риск получения претензий от Гоструда. Сравнивая описанные выше риски, полагаем, что сегодня предприятию безопаснее не начислять зарплату и соответственно ЕСВ при приостановке трудовых договоров, так как это прямо не требуется законом.
Что касается рисков возникновения претензий Гоструда при несоблюдении ее позиции по начислению зарплаты, с целью обоснования своего решения, предприятие может попытаться получить в личном электронном кабинете индивидуальное разъяснение налоговой по обязательству уплаты ЕСВ при начислении зарплаты.
Как мы писали в нашей предыдущей консультации, из-за отсутствия процедуры и механизма для реализации этого нового института, а также риска возникновения у работодателя необходимости доказывать обстоятельства, заставившие его не выплачивать зарплаты, приостановление трудовых договоров необходимо использовать как крайнюю меру и по возможности отдавать предпочтение более традиционным способам урегулирования трудовых отношений, которые мы описывали ранее: отпуску за свой счет и простою.
И только в случае, когда работник не выходит на связь или отказывается написать заявление об отпуске за свой счет, а предприятию экономически не целесообразно оплачивать простой – только тогда можно прибегнуть к приостановке трудовых договоров.
1 https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2136-20#Text
2https://www.me.gov.ua/Documents/Detail?lang=uk-UA&id=7ca63edc-a033-4a4e-a29b-9157cb5a69a2&title=KomentarMinekonomikiDoZakonuUkrainiVid15-Bereznia2022-R-2136-ikhproOrganizatsiiuTrudovikhVidnosinVUmovakhVonnogoStanu&isSpecial=true
3 https://od.dsp.gov.ua/news/shcho-robyty-iakshcho-robotodavets-ne-mozhe-zabezpechyty-pratsivnyka-robotoiu-a-pratsivnyk-ne-mozhe-vykonuvaty-svoi-funktsii-vidpovidno-do-trudovoho-dohovoru-v-umovakh-voiennoho-stanu/